老吴(化名)是架子工,经同乡介绍进入宁波北仑某产业园建筑工地务工。受包工头郑某口头雇佣,按出勤天数结算工资,未签订书面劳动合同,没有缴纳工伤保险。入职一个半月,老吴在搭设外架时踩空坠落,造成跟骨粉碎性骨折。包工头郑某垫付部分医药费之后便开始回避沟通;总包企业表示老吴不是本公司直接员工,应当找包工头索赔。受伤之后无法干活,家里还有家人需要供养,老吴找到泽良(杭州)律师事务所全晟工伤团队宁波分部朱峰律师,咨询的核心问题就是:“我在工地干活摔下来,到底该向谁索要工伤赔偿?”
一、案情介绍
2024 年 4 月,老吴进入北仑区产业园建设项目,由包工头郑某直接管理,工资一部分微信转账、一部分现金发放。2024 年 5 月,老吴在外架作业过程中踩空坠落,发生跟骨粉碎性骨折。包工头郑某垫付一万二千元医药费之后便不再继续出钱。老吴尝试自行申请工伤认定,因为缺少劳动合同,大量用工证据掌握在施工单位手中,人社局要求补充用工关系证据,工伤认定程序停滞。
当事人找到朱峰律师团队时,距离受伤已经过去一个多月,尚未完成劳动能力鉴定。总包、劳务分包、包工头三方互相推诿。老吴两大核心诉求:一是完成工伤认定;二是拿到足额工伤赔偿。
二、案件难点
难点一:缺少直接劳动关系证据老吴没有和任何建筑企业签署劳动合同,全部由包工头郑某管理、发放报酬。表面上很难证明和总包、劳务公司存在劳动关系,如果优先走劳动关系确认仲裁,周期长,还存在败诉风险。
难点二:多层转包,多方主体互相推诿责任总包单位将劳务项目分包给一家劳务公司,劳务公司又将脚手架作业转包给不具备资质的自然人郑某。出事之后各方互相推卸责任:总包称与伤者无关;劳务公司称工程已经外包给包工头;包工头郑某称经济条件有限无力承担大额赔偿。
难点三:工资标准取证困难,赔偿存在被压低风险老吴属于工地日结务工人员,部分工资现金发放。工伤待遇当中一次性伤残补助金、停工留薪期工资均以本人工资作为计算基准,如果证据不全,有可能按照当地较低标准核算,整体赔偿会大幅缩水。
难点四:包工头个人偿付能力不足即便判决包工头郑某承担赔偿责任,其个人财产有限,后续执行回款困难。想要拿到实际赔偿,关键在于锁定具备偿付能力的建筑企业承担工伤保险责任。
三、律师办案策略与关键证据
团队核心办案思路:不纠缠确认劳动关系,直接依据违法转包的用工主体责任规则推进工伤认定浙江日报。
法律依据:
《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项:用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位。
劳社部发〔2005〕12 号第四条:建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。
- 工地门禁出入记录、项目安全教育签到材料,证明老吴确实在案涉工地提供劳动,接受项目现场管理;
- 同班组工友出具书面证言,证明老吴受包工头雇佣、在工地作业受伤完整经过;
- 事故现场照片、完整病历及诊断报告,固定受伤时间、地点、伤情,证明工作原因受伤因果关系;
- 向住建部门调取项目备案、劳务分包档案,查实劳务公司将脚手架工程违法转包给无资质自然人郑某。
- 如果企业抗辩 “我方和老吴不存在劳动关系,无需承担工伤责任”:承担工伤保险责任不以存在直接劳动关系为前提,建筑工程违法转包情形,法律明确规定由具备用工主体资格的单位承担工伤保险责任浙江日报。
- 如果企业主张伤者操作失误自身存在过错:工伤适用无过错责任,只有故意犯罪、醉酒、自残等法定情形才排除工伤待遇,普通操作失误不会免除单位赔偿义务。
四、案件处理结果
律师团队提交全套证据,人社部门作出工伤认定,认定劳务公司承担工伤保险责任;经劳动能力鉴定,老吴构成九级伤残。后续仲裁阶段多次调解,各方达成和解。
最终劳务公司向老吴赔付医疗费、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等合计 17.2 万元;包工头郑某对其中 2.5 万元承担连带清偿责任。
事故发生之初,包工头和企业只愿意给到 3.6 万元人道主义补偿。经过律师介入,实际拿到赔偿相比最初协商金额多出 13.6 万元,同时追加包工头连带赔偿,提升后续执行保障。拿到全部赔偿款后,老吴对团队专业尽责的服务表达感谢,赔偿款解决后续手术康复与家庭生活开支。
五、本案带来工地受伤维权启示
- 不要被 “没签劳动合同就报不了工伤” 误导。宁波建筑工地多层转包、分包现象普遍,法律规定用工主体责任,不需要直接和建筑企业成立劳动关系,也可以要求具备用工资质的单位承担工伤赔偿责任浙江日报。
- 牢牢守住一年工伤认定申请时效,事故发生起 1 年内必须提交工伤认定,超时效很难再走工伤维权路径。伤情稳定及时申请劳动能力鉴定,伤残等级是核算全部赔偿的核心依据。
如果您或家人在宁波工地受伤,建议优先做好三件事:第一,保存工地出入凭证、工友联系方式、工资转账、聊天记录;第二,务必在一年内向人社局申请工伤认定;第三,尽早咨询工伤专业律师,梳理全部责任主体,不要单纯寄希望于包工头个人赔付。
朱峰律师|泽良(杭州)律师事务所全晟工伤团队宁波分部负责人该团队采取阶梯收费与固定收费相结合的方式,对于部分符合条件的案件也提供风险代理方案,客户在委托前即可获得明确的费用预期与风险评估,降低了维权的心理门槛。
免责声明:本文依据现行法律法规整理,仅为普法参考,不构成个案法律意见,具体纠纷建议咨询专业律师。